Субсидиарная ответственность

Определение перспектив привлечения руководства должника к субсидиарной ответственности

Любой кредитор при взыскании задолженности хочет воспользоваться как можно большим количеством законодательных рычагов. Однако в каждом определенном случае стоит понимать, что «игра должна стоить свеч». В этом разделе хотелось бы поднять вопрос о перспективах привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности.
Стоит отметить, что поправки, внесенные в июне 2013 года в Закон «О несостоятельности (банкротстве)» существенно расширяют перечень мер воздействия на руководителя – порядок привлечения к субсидиарной ответственности меняется в лучшую сторону. Можно сказать даже больше, на данный момент введение норм, ужесточающих ответственность контролирующих лиц, все меньше несет какие-либо защитные механизмы для таковых.
Однако, важно понимать, что доказать виновность руководящих органов должника все также непросто. Для этого необходимо установить наличие причинно-следственной связи между обязательными указаниями, действиями контролирующего лица и фактом банкротства должника, поскольку они могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями.
С другой стороны в вопросах субсидиарной ответственности наличествует презумпция виновности, то есть контролирующим органам вменена обязанность доказать свою невиновность в случае поступления заявления о привлечения их к субсидиарной ответственности. В любом случае, прежде чем привлекать руководство должника к ответственности, наведите справки о финансовом состоянии данных физических лиц. Указанная информация является одним из самых объективных показателей виновности руководящей верхушки должника, а исходя из этого, имеет смысл принимать соответствующие решения.

План написания заявления о привлечении к субсидиарной ответственности

Прежде чем приступать к написанию заявления о привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности, необходимо обратить внимание на тот факт, что данное заявление имеет право подавать только конкурсный управляющий должника по собственной инициативе, либо исходя из решения собрания или комитета кредиторов. Причем на момент подачи данного заявления должна быть сформирована и распределена конкурсная масса.
В шапке заявления ставится дата и исходящий номер заявления, а также от кого это заявление пишется (в данном случае от конкурсного управляющего). Справа указывается адрес и реквизиты суда, а также стороны по делу со всеми реквизитами, включая почтовый адрес и телефон. Далее следует обозначить цену искового заявления о привлечении к субсидиарной ответственности.
В водной части указываются судебные акты, подтверждающие введение процедуры конкурсного производства на предприятии. После прописываются полномочия и статьи закона, на основании которых у Вас имеется право на подачу данного заявления.
Описательная часть заявления всегда самая важная, поэтому и самая объемная. В ней должна содержаться полная информация о фактах нарушения прямых обязанностей ответчика, повлекших за собой фактическое уменьшение конкурсной массы и, как следствие, ущемление интересов кредиторов должника.
Для этого Вам необходимо на основании финансового анализа и заключения юридической экспертизы доказать наличие условий, перечисленных в ст. 10 ФЗ № 127 «О несостоятельности (банкротстве)», касающихся ответственности контролирующих органов должника.
После этого в своем заявлении Вы указываете сведения о лице или ряде лиц, входивших в органы управления должника, в адрес которых направлено Ваше заявление. Данные сведения должны включать в себя реквизиты должника – банкрота, а также паспортные данные и почтовый адрес физического лица – руководителя. В этом же разделе Вы приводите вычисления и итоговую сумму субсидиарной задолженности руководства должника, которая обычно выражается в разнице между общей суммой задолженности всех кредиторов и общей суммой всей конкурсной массы.
В резолютивной (просительной) части подводим итог и просим взыскать с руководителя сумму «N» в порядке субсидиарной ответственности. И, конечно, не забываем о юридических документах, на основании которых мы данное заявление написали. Их Вы прикладываете к заявлению в качестве приложений.


Экспресс-тест

Узнайте, насколько велик риск привлечения к субсидиарной ответственности!

Ответив на 6 вопросов, Вы:
- получите представление об арбитражной практике по вопросу привлечения учредителей и директора к субсидиарной ответственности;
- узнаете свою группу риска;
- получите рекомендации по мерам защиты от привлечения к субсидиарной ответственности


Перейти к тесту

*тест бесплатный и не требует контактов, бухгалтерских балансов и отчетности – только приблизительные сведения

Судебные разбирательства, как выстроить свою стратегию?

После написания заявления о привлечении контролирующих органов должника к субсидиарной ответственности, необходимо отстоять свою позицию в суде. Это и есть самое важное испытание на прочность, так как всё остальное является всего лишь подготовительными этапами, какими бы сложными данные этапы ни были.
Для того, чтобы правильно выстроить свою судебную стратегию, необходимо четко оперировать понятиями состав правонарушений ответчика и досконально знать порядок возложения субсидиарной ответственности. Одним из самых важных моментов на суде является узкое и целенаправленное обоснование Ваших доводов без «растекания по древку». Следует воздерживаться от сомнительных фактов виновности ответчика, если они не подкреплены документально, даже в том случае если для Вас эти факты очевидны.
Кроме того, судами не раз отмечалось, что привлечение контролирующих органов к ответственности возможно только в случае их активных виновных действий, предшествовавших вредным последствиям, которые привели именно к несостоятельности.
Поэтому Вы должны понимать, что стратегия, предполагающая приведение доказательств бездействия со стороны руководства должника, обречена на провал.
Также не стоит забывать, что лучший способ защиты – это нападение. В нашем случае этот девиз выражается в том, что внесенные в июне 2013 года поправки в ФЗ № 127 «О несостоятельности (банкротстве)» предполагают изначально презумпцию виновности руководства должника. Что это значит? А то, что руководитель должника может считать себя невиновным только в том случае, если докажет обратное.
Пользуйтесь этим и знайте, что ответчик обязан отвечать в суде на все Ваши неприятные вопросы. Только заранее позаботьтесь о том, чтобы вопросы были «правильными».

Привлечение узкопрофильных юристов, есть ли смысл?

Когда речь заходит о таком специфическом деле как привлечение руководителя к субсидиарной ответственности, сразу возникает вопрос: Есть ли возможность справиться своими силами или же воспользоваться юридическими услугами?
Давайте разберемся поподробнее.
Первое, о чем Вам следует подумать, взвешивая все «за» и «против», это о сумме, которую Вы можете позволить себе потратить для привлечения такого рода специалиста.
Понятное дело, что в данном случае «экономика не должна быть экономной», так как на карту поставлены большие деньги. Если у Вас достаточных средств нет, есть два пути: либо отказаться от затеи с привлечением руководителя к ответственности, либо доверить это дело штатным юристам.
Если же деньги всё-таки есть, либо Ваши требования, как кредитора должника, слишком существенны, есть смысл обратиться к узко квалифицированным юристам в области в этой области. Это стоит сделать хотя бы потому, что контролирующие органы должника подключат юристов в обязательном порядке, сколько бы эти услуги не стоили. Ведь в случае признания их субсидиарно ответственными за долги организации, платить они будут из своего кошелька, причем в сотни раз больше.
В любом случае выбор остается за Вами, главное сделать его правильным!

Определите риск привлечения к субсидиарной ответственности, ответив на 6 вопросов


#1. Давно ли в Вашей организации возникла просроченная задолженность?


Юридическое основание: Согласно пункту 2 статьи 10 Закона о банкротстве просрочка подачи учредителем, руководителем или ликвидатором заявления о банкротстве влечет за собой субсидиарную ответственность в размере задолженности, возникшей после установленного законом срока подачи заявления о банкротстве.

Арбитражная практика:

Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.11.10 №ВАС-11604/10.

По заявлению конкурсного управляющего руководитель Общества привлечен к субсидиарной ответственности в размере 206,5 млн. рублей в связи с тем, что заявление о банкротстве не было во время подано. С 2006 года структура баланса была неудовлетворительной в связи с превышением обязательств над его имуществом, а руководитель, зная о неудовлетворительной структуре не принимал мер по погашению задолженности.

#2. Имеются ли в Вашей организации в полном объеме документы бухгалтерского учета, а также документы первичного бухгалтерского учета, сопровождающие движение основных средств? Имеются ли в них искажения?


Юридическое основание: Согласно пункту 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по долгам, если документы бухгалтерского учета и отчетности отсутствуют либо если указанная информация искажена.

Арбитражная практика

1. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.12.2011 №ВАС-16047/11. Руководитель Общества привлечен к субсидиарной ответственности по заявлению конкурсного управляющего в размере 3,5 млн. рублей в связи с тем, что не обеспечил передачу документов конкурсному управляющему. Ссылка директора на утрату документации в результате пожара, а также неполучение запроса арбитражного управляющего была отклонена судом.

2. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.10.2011 №ВАС-12518/11. Руководитель Общества привлечен по заявлению арбитражного управляющего к субсидиарной ответственности в размере 7,2 млн. рублей в связи с неисполнением обязанности по передаче документов и материальных ценностей конкурсному управляющему.

3. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19.09.2011 №ВАС-12216/11. Руководитель строительной компании привлечен к субсидиарной ответственности в размере 13,6 млн. рублей в связи с непередачей в трёхдневный срок документации и иных материальных ценностей конкурсному управляющему.

#3. Совершались ли в Вашей организации сомнительные сделки?

Юридическое основание: Согласно пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции до 73-ФЗ) в случае банкротства должника по вине учредителей или руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания, на них в случае недостаточности имущества может быть возложена субсидиарная ответственность.

Арбитражная практика

1. Определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.09.2011 №ВАС-11014/11. Генеральный директор общества и его единственный учредитель привлечены к субсидиарной ответственности по долгам общества в размере 229,5 млн. рублей в связи с совершением сделки, повлекшей неплатежеспособность организации.

2. Постановление 10 арбитражного апелляционного суда (г. Москва) от 15.09.2011 № 09АП-22522/2011 по делу № А40-64950/08-38-212б. С бывшего руководителя Общества взыскана субсидиарная ответственность в размере 42,5 млн. рублей в связи с заключением сделок, повлекших возникновение у должника не исполненных обязательств (купля-продажа малоэтажных зданий). При этом согласно Заключению конкурсного управляющего на момент заключения сделок имелись не исполненные обязательства, предприятие было неплатежеспособно, его финансовое положение оценивалось как критическое.

#4. Существует ли в Вашей компании предварительная проверка контрагентов при заключении договоров?


Юридическое основание: зачастую основанием для привлечения к ответственности является совершение сделок с согласия учредителей (участников) либо без него. Наличие в организации системы проверки контрагентов позволяет отчасти снизить риск субсидиарной ответственности.

#5. Имеются ли у Вашей компании неисполненные обязательства перед контрагентами по указанию генерального директора (имеются в виду грубое нарушение договорных обязательств, расторжение договоров и др. указания)?


Юридическое основание: согласно пункту 22 постановление Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 №6/8 и ч. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ при решении вопросов, связанных с привлечением к ответственности учредителей (участников) организации или иных лиц, имеющих право давать обязательные указания, учитывает, что данная ответственность наступает, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.

Арбитражная практика:

1. Постановление 10 ААС (Московская область) от 12.09.2011 по делу №А41-40552/09. Заявление конкурсного управляющего о привлечении бывшего руководителя Общества к субсидиарной ответственности удовлетворено частично – в размере 5,9 млн. рублей в связи с совершением недобросовестных действий, выразившихся в незаконной передаче товаров третьим лица, что повлекло ухудшение финансового положения общества и утрату возможности погашения задолженности.

2. Постановление 10 ААС (Московская область) от 29.06.2011 по делу №А31-18009/09. Бывший генеральный директор Общества привлечен к субсидиарной ответственности в размере 40,5 млн. рублей в связи с совершением им действий, приведших к тому, что организация лишилась крупного заказа на проведение работ, доход от которого позволил бы удовлетворить все требования кредиторов. В ходе анализа финансового состояния выявлены признаки преднамеренного банкротства.

#6. Имеются ли в организации факты преимущественного погашения требований кредиторов?


Например, руководителем было принято решение не погашать задолженность перед отдельными кредиторами (например – перед налоговой) при том, что долги других кредиторов выплачивались.

Юридическое основание: статье 9 Закона о банкротстве определены случаи, когда руководитель обязан подать заявление о банкротстве. В частности, такая обязанность установлена тогда, когда становится понятным, что удовлетворение требований одних кредиторов повлечет невозможность погашения задолженности перед другими.

Арбитражная практика: Постановление 9 ААС (г. Москва) от 29.08.2011 №09АП-19088/2011-ГК. Руководитель организации и его предшественник привлечены к субсидиарной ответственности в размере 11,2 млн. рублей в связи с совершением платежей в пользу отдельных кредиторов при том, что требования по налоговым платежам не погашались. Кроме того, конкурсному управляющему не была передана документация, а также нарушены сроки подачи заявления о банкротстве.

Возврат к списку

Полезное

Просто о сложном "Субсидиарная ответственность в РФ"

Просто о сложном "Субсидиарная ответственность в РФ"

Подробнее
Проверка контрагентов. "ТОП-8 открытых источников"

Проверка контрагентов. "ТОП-8 открытых источников"

Подробнее
Взыскать долг: ФССП в помощь

Взыскать долг: ФССП в помощь

Подробнее
Как налоговая борется с «вечными странниками»

Как налоговая борется с «вечными странниками»

Подробнее
Взыскание долга: почему должник не платит?

Взыскание долга: почему должник не платит?

Подробнее