Субсидиарная ответственность

Автор: руководитель компании "Рыков Групп"
Иван Ю. Рыков


Оглавление

I. Означает ли банкротство реальную финансовую несостоятельность?

II. Какие преимущества и недостатки у банкротства?

III. Правила снижения рисков банкротства

IV. В каких случаях учредитель или руководитель имеет право подать заявление о банкротстве, а в каких случаях - обязан?

V. Каков порядок действий для признания себя банкротом?


I. Означает ли банкротство реальную финансовую несостоятельность?

Банкротство в сознании людей является пугающим понятием. Естественно, никому не хочется терять деньги и быть должным кредиторам.

Но люди, профессионально занимающиеся банкротством знают, что более 60-70% банкротств в России происходят не хаотично, а под контролем той или иной команды юристов и аналитиков, представляющих те или иные интересы. О критериях того, почему в банкротстве оказывается сильнее та или иная сторона - должник, кредиторы или арбитражный управляющий - я расскажу позднее. Прежде, необходимо разобраться в том, что такое банкротство и какие преимущества и недостатки у него имеются.

Согласно определению, изложенному в Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве)" , банкротство - это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Ключевыми моментами здесь являются следующие:

  1. Неспособность должника удовлетворить требования кредиторов в течение более трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены - это и является признаком банкротства;
  2. Для признания банкротом требуется признание данного факта арбитражным судом путем вынесения соответствующего решения о признании банкротом;
  3. Для возбуждения процедуры банкротства необходимо, чтобы сумма долга составляла 100 тысяч рублей и более.

Естественно, банкротство не существует само по себе - в тот или иной момент проводится определенная процедура банкротства, которые различаются по целям, полномочиям арбитражного управляющего, мероприятиям. Не углубляясь в особенности проведения отдельных процедур банкротства, на следующей таблице представлены их основные отличия.

Процедура банкротства Цель проведения Срок проведения Арбитражный управляющий
Наблюдение - выявление кредиторов;
- финансовый анализ;
- обеспечение сохранности имущества
до 7 месяцев Временный управляющий
Финансовое оздоровление погашение задолженности в соответствии с графиком до 2 лет Административный управляющий
Внешнее управление восстановление платежеспособности в результате антикризисных мер до 2 лет Внешний управляющий
Конкурсное производство - реализация имущества;
- погашение требований кредиторов;
- ликвидация организации
от 6 месяцев Конкурсный управляющий
Мировое соглашение погашение задолженности перед кредиторами в соответствии с условиями мирового соглашения не установлен нет

Как видно из таблицы обычно первой процедурой банкротства бывает наблюдение, в ходе которого организация не считается банкротом, так как решение о признании должника банкротом выносится одновременно с открытием конкурсного производства.

Информации, приведенной в этом параграфе, безусловно, не достаточно для принятия решения о целесообразности или нецелесообразности банкротства. Для этого, как минимум необходимо оценить преимущества и недостатки банкротства.

II. Какие преимущества и недостатки у банкротства?

Основные преимущества банкротства заключаются в том, что:

  1. После проведения процедуры банкротства долги фирмы считаются погашенными, в том числе по налогам, по заработной плате, перед контрагентами;
  2. С даты введения конкурсного производства руководителем юридического лица считается арбитражный управляющий, который проблемы юридического лица, в том числе по общению с проблемными контрагентами берет на себя;
  3. В результате банкротства организация ликвидируется и исключается из Единого государственного реестра юридических лиц, что означает невозможность в последующем предъявление каких либо претензий в адрес фирмы, невозможность оспаривания кем-либо сделок, невозможность взыскания убытков;
  4. Банкротство позволяет защитить бизнес от действий недобросовестных кредиторов;
  5. Банкротство может быть использовано как инструмент реорганизации бизнеса и очистки его от долгов;
  6. Банкротство - это один из инструментов защиты предприятия от рейдерских захватов.

При всех плюсах банкротства как правового, законного инструмента решения многих проблем, имеются, естественно, и минусы:

Первым существенным минусом является длительность проведения мероприятий по банкротству компании. Сроки проведения процедур банкротства являются нормативно установленными, так как в ходе банкротства обязательными этапами являются проведении инвентаризации, финансового анализа, независимой оценки имущества, проведения торгов, а также ряд других процедур.

Второй не менее значительный минус - это затратность ликвидации организации через банкротство. Затраты варьируются существенно, в зависимости от параметров организации могут составлять от 500 тысяч рублей до нескольких миллионов и даже десятков миллионов рублей.

К более дешевым вариантам рекомендую относиться с осторожностью и принимать их только в случае, если вы лично доверяете тем, кто проводит процедуры банкротства.

Зачастую арбитражные управляющие декларируют, что их услуги будут стоит 100 тысяч рублей или, например, 300 тысяч рублей.

Помните, что это не более чем завлечение клиентов. Надеюсь, что вы понимаете, что если процедура банкротства длится около 1,5 лет, что если даже 300 тысяч рублей разделить на 18 месяцев, то ни один арбитражный управляющий, тем более с командой юристов и аналитиков, не будет работать за 16 тысяч рублей в месяц.

Секрет заключается в том, что арбитражный управляющий так или иначе получит свои деньги и у Вас не будет возможности отказаться от его предложения.

Самый существенный минус - это риски, связанные с проведением процедур банкротства. Таких рисков множество, например:

  • Риски выявления в ходе анализа признаков преднамеренного банкротства, т.е. умышленного доведения организации до банкротства (см. статью 196 Уголовного кодекса Российской Федерации);
  • Риски установления оснований для привлечения руководителя и учредителя должника к субсидиарной ответственности (ст. 10 Закона о банкротстве);
  • Риски того, что имущество должника будет обладать низкой ликвидностью на рынке, в связи с чем его реализация существенно затянется;
  • Риски совершения определенных действия со стороны коммерческих кредиторов и уполномоченного органа, которым является Федеральная налоговая служба. В частности, указанные лица могут отстранение смену арбитражного управляющего или смену саморегулируемой организации арбитражных управляющих;
  • Риски, связанные с недобросовестностью арбитражных управляющих или иных лиц, участвующих в проведении процедуры банкротства (юристы, аналитики и т.д.);
  • Риски, вызванные привлечением in-house юристов к несвойственной им работе. О банкротстве говорят многие, а умеют делать - единицы.
  • Аналогично, следует осторожно относится ко времени, как к ключевому фактору проведения процедур банкротства. Любую проблему гораздо проще решить в начале, чем когда ее необходимость ее решения будет очевидна всем.

Снижать риски необходимо, в противном случае банкротство превратится в неконтролируемую никем процедуру, в которой могут пострадать интересы как должника, так и его кредиторов.

Зачастую, риски вызваны недостаточным опытом арбитражного управляющего и слабой командой юристов и аналитиков, которые участвуют в проведении процедуры банкротства, так как они могут не справиться с нестандартными, сложными ситуациями, требующими оперативного реагирования, привлечения административного ресурса, высококвалифицированной юридической поддержки.

В следующем разделе приведены несложные правила, соблюдение которых позволит обеспечить снижение рисков до минимального уровня.

III. Правила снижения рисков банкротства

Правило №1: подготовка организации к банкротству должна стать обязательным этапом.

Подготовка организации к банкротству - важный этап, за исключением случаев, если Вы очень любите сюрпризы.

В ходе этого этапа проводится предварительный финансовый анализ (экспресс-анализ), который обычно заключается в вертикальном и горизонтальном анализе баланса, а также анализе сделок.

Кроме того, анализируется наличие заинтересованных лиц, учитывается их интерес и возможные варианты поведения.

В обязательном порядке строится предварительный проект реестра требований кредиторов, чтобы заранее понимать будущую расстановку сил.

Только по результатам проведения предварительного анализа возможно сформировать комплексную стратегию проведения процедуры банкротства, более точно определить бюджет ее проведения, источники финансирования, предусмотреть меры для снижения каждого из видов риска.

Правило №2: отнеситесь осмотрительно к выбору арбитражного управляющего и тех, кто будет оказывать ему поддержку.

На рынке банкротства числятся около 6 тысяч арбитражных управляющих, из которых, по оценкам специалистов, немногим более половины активно работают и имеют свою команду, оказывающую юридическое и аналитическое сопровождение.

Кроме того, имеется немало юридических компаний, оказывающих услуги по банкротству. Зачастую такие фирмы организуются арбитражными управляющими либо действуют как одно из многочисленных направлений работы общеюридических фирм. Немало важное значение в нем играет наличие доверия.

Критически оценивайте те гарантии и обещания, которые Вам дают. Помните, пообещать не значит сделать.

Все фирмы, действующие на рынке банкротства, можно классифицировать следующим образом:

1. Крупные международные аудиторско-консалтинговые холдинги

Они активно занимаются консалтингом в сфере слияний и поглощений, а также банкротства как одного из сценариев проведения слияний и поглощений.

2. Инвестиционно-юридические компании

Зачастую они являются достаточно крупными и владеют значительными пакетами акций российских и не только предприятий. Процедуры банкротства проводят обычно внутренние службы организации, специализирующиеся на банкротстве. Содержать целый штат юристов и аналитиков по банкротству целесообразно только в тех случаях, когда участие в процедурах банкротства носит не эпизодический характер.

Такие организации обычно участвуют в банкротстве в целях расширения своего бизнеса и являются достаточно скрытными.

3. Юридические компании общей компетенции

Компании, для которых банкротство - это одно из направлений деятельности и, зачастую, не ключевое.

4. Юридические компании, специализирующиеся на банкротстве

Компании, организованные как самими арбитражными управляющими, так и другими лицами, проработавшими длительное время в сфере банкротства, например, бывшие сотрудники Федеральной службы по финансовому оздоровлению. Такие компании в силу специализации, зачастую, имеют обширные деловые связи и необходимый опыт по решению сложных ситуаций.

5. Самостоятельные арбитражные управляющие

Зачастую, начинающие. Привлечение таких арбитражных управляющих обходится менее затратно, но необходимо учитывать, что многие вопросы придется решать самому.

IV. В каких случаях учредитель или руководитель имеет право подать заявление о банкротстве, а в каких случаях - обязан?

В отношении должника законодательство о банкротстве выделяет право и обязанность по подаче заявления должника о признании несостоятельным (банкротом).

Согласно статье 8 Закона о банкротстве должник вправе подать в арбитражный суд заявление должника в случае предвидения банкротства при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок.

Анализируя данное положение, можно сделать вывод, что для подачи заявления о банкротстве самим должником даже не требуется наличие признаков банкротства. Однако, необходимо доказать обстоятельства, которые свидетельствуют о невозможности в будущем исполнения каких-либо обязательств. Таким обстоятельством может, например, являться недостаточность имущества.

Иной подход законодатель установил в части обязанности должника подать заявление о банкротстве.

В соответствии со статьей 9 Закона о банкротстве руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:

  • Удовлетворение требований одного кредитора приводит к невозможности исполнения обязательств перед другими кредиторами.

    Нарушение данного положения приводит к преимущественному удовлетворению требований одного кредитора перед другим, а, как известно, кредиторы равны в своем праве на получение долга. Ответственность за такую "дискриминацию" предусмотрена частью 2 статьи 195 Уголовного кодекса Российской Федерации.

  • Органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника.

    Данный пункт обязанности касается тех случаев, когда, например, общим собранием акционеров принято решение о подаче заявления о банкротстве, следовательно, руководитель должника обязан составить, подписать и направить в арбитражный суд заявление должника о признании несостоятельным (банкротом).

  • Органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника.

    Данный пункт аналогичен предыдущему, но касается государственный и муниципальных унитарных предприятий, собственником имущества которых выступает Российская Федерации, субъект Российской Федерации или муниципальное образование в лице соответствующих органов.

  • Обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника.

    Данное положение устанавливает обязанность по подаче заявления о банкротстве в тех случаях, когда деятельность службы судебных приставов по взысканию задолженности за счет имущества явно ведет к тому, что продолжение основной деятельности должника перестанет быть возможным. Например, это бывает в случаях, когда судебным приставом-исполнителем арестовано основное оборудование.

  • Должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.

Информация, необходимая для понимания данного положение дана в начале статьи при описании признаков неплатежеспособности (банкротства). Но данное положение содержит 2 элемента:

  • Неплатежеспособность как невозможность погасить долг в определенный срок;
  • Недостаточность имущества.

Эти признаки могут наблюдаться как одновременно, так и независимо друг от друга. Наличие одного из них уже дает основание говорить о наличии обязанности подать заявление должника о банкротстве.

Естественно, обязанность по подаче заявления должника о признании несостоятельным (банкротом) существует не сама по себе - Законом о банкротстве установлена имущественная ответственность за неисполнение этой обязанности.

Как установлено пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве, нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд влечет за собой субсидиарную ответственность по обязательствам должника, возникшим после истечения срока в течение которого должник обязан был подать заявление о банкротстве.

V. Каков порядок действий для признания себя банкротом?

Порядок действий при подаче заявления о банкротстве уже следует из описанных Выше положений и вопросов.

Поэтапно алгоритм выглядит следующим образом:

  1. Анализ наличия права или обязанности подачи заявления должника о банкротстве.
  2. Выбор арбитражного управляющего и (или) юридической компании для сопровождения мероприятий, связанных с подачей заявления о банкротстве.
  3. Предварительный анализ ситуации и рисков, связанных с банкротством. При необходимости - принятие соответствующих мер.
  4. Подготовка самого заявления о банкротстве. Состав сведений и перечень прилагаемых документов урегулированы статьями 37, 38 Закона о банкротстве.
  5. Подача заявления в арбитражный суд, который в результате рассмотрение принимает решение о введении процедуры наблюдения (в случае, если должник в стадии ликвидации, то сразу вводится конкурсное производство) либо может признать заявление необоснованным и отказать в ведении процедуры банкротства.

Тезисно, основные требования к заявлению должника о признании несостоятельным (банкротом) следующие:

  1. Письменная форма заявления о банкротстве за подписью руководителя или иного уполномоченного лица (например, по доверенности).
  2. Помимо стандартных положений, предусмотренных процессуальным законодательством в заявлении должно быть указано:
    • размер требований коммерческих кредиторов, задолженность по заработной плате и перед бюджетами;
    • сведения о предъявленных к должнику исковых заявлениях о взыскании задолженности, исполнительных документах, а также документах, предъявленных для списания в бесспорном порядке;
    • сведения об имеющемся имуществе;
    • регистрационные данные должника;
    • сведения о счетах должника в банках;
    • указывается также в заявлении кандидатура арбитражного управляющего либо саморегулируемая организация арбитражных управляющих, которая предоставит кандидатуру в арбитражный суд;
    • к заявлению прилагаются, в том числе документы, подтверждающие наличие задолженности и основания ее возникновения, список кредиторов и дебиторов должника, бухгалтерский баланс.

В качестве заключения, подытоживая вышесказанное, можно сделать вывод, что банкротство является гибким законным инструментом. Несмотря на то, что банкротство организации - вещь крайне негативная, но зачастую именно оно позволяет с достоинством выйти из сложной ситуации.


Возврат к списку

Полезное

Просто о сложном "Субсидиарная ответственность в РФ"

Просто о сложном "Субсидиарная ответственность в РФ"

Подробнее
Проверка контрагентов. "ТОП-8 открытых источников"

Проверка контрагентов. "ТОП-8 открытых источников"

Подробнее
Взыскать долг: ФССП в помощь

Взыскать долг: ФССП в помощь

Подробнее
Как налоговая борется с «вечными странниками»

Как налоговая борется с «вечными странниками»

Подробнее
Взыскание долга: почему должник не платит?

Взыскание долга: почему должник не платит?

Подробнее